НА ГОЛОВНУ

Безпека життєдіяльності та охорона праці || Хімічні науки || Бізнес і заробіток || Гірничо -геологічна галузь || Природничі науки || Зарубіжна література || Інформатика, обчислювальна техніка та управління || Мистецтво. Культура || Історія || Літературознавство. Фольклор || Міжнародні відносини та політичні дисципліни || Науки про Землю || Загальноосвітні дисципліни || Психологія || Релігієзнавство || Соціологія || Техніка || Філологія || Філософські науки || Екологія || Економіка || Юридичні дисципліни
ГоловнаЮридичні дисципліниЦивільне право → 
« Попередня Наступна »
С.П.Грішаев, А.М.Ерделевскій. Коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації, частини першої. Постатейний. Підготовлено для системи КонсультантПлюс., 2006 - перейти до змісту підручника

§ 6. Банківська гарантія Стаття 368. Поняття банківської гарантії

Коментар до статті 368 1. Банківська гарантія як інститут сучасного російського права з'явилася з введенням в дію в 1995 р. частини першої ДК. За раніше діючим законодавством вона була різновидом поруки. Стосовно до поняття банківської гарантії існує ряд особливостей у цивільному та банківському праві (див.: Огляд практики вирішення спорів, пов'язаних із застосуванням норм Цивільного кодексу Російської Федерації про банківську гарантію (додаток до інформаційного листа ВАС РФ від 15 січня 1998 р. N 27 / / Вісник ВАС РФ. 1998. N 3)). Гарантом може бути тільки кредитна організація (слід зауважити, що термін "кредитна установа", вжите в тексті коментованої статті, неточний, оскільки згідно із Законом про банки кредитна організація - це господарське товариство) або страхова організація. Однак необхідно враховувати, що не всі кредитні організації мають таке право. Банк Росії встановлює допустимий поєднання банківських операцій для небанківських кредитних організацій (ч. 3 ст. 1 Закону про банки). Тому нормативним актом Банку Росії передбачається, що банківські гарантії можуть видавати банки та небанківські депозитно-кредитні організації (НДКО) (див.: п. 1.2 Положення Банку Росії від 21 вересня 2001 р. N 153-П "Про особливості пруденційного регулювання діяльності небанківських кредитних організацій, що здійснюють депозитні і кредитні операції "/ / ВБР. 2001. N 60; 2003. N 67; 2004. N 7). Що ж стосується банків, то вони здійснюють всі банківські операції, передбачені в ст. 5 Закону про банки, якщо тільки у них не відкликана або не зупинено відповідна ліцензія. Треба враховувати, що за певних умов Банк Росії має право обмежувати або забороняти проведення не всіх, а певних банківських операцій, у тому числі операції з видачі банківської гарантії. Тому в інтересах бенефіціара повинна з'ясовуватися не тільки цивільно-правова, а й банківська правоздатність гаранта, якщо таким є кредитна організація. Банк Росії теж має право видавати банківські гарантії, але тільки російським і іноземним кредитним організаціям (окремі винятки з цього правила передбачені ст. Ст. 48, 49 Закону про Банк Росії), а також Уряду РФ. Однак він може видавати їх тільки в тих цілях, які передбачені в Законі про Банк Росії, зокрема в ст. 46 Закону. При цьому відповідно до ст. 84 того ж Закону територіальні установи Банку Росії не мають права видавати банківські гарантії без дозволу Ради директорів "*". "*" Завдання та функції територіальних установ Банку Росії визначаються Положенням про територіальні установах Банку Росії. Зауважимо, що забезпеченням кредитів Банку Росії можуть виступати, крім іншого, банківські гарантії, але тільки у випадках, встановлених рішенням Ради директорів (ст. 47 Закону про Банк Росії). Поняття "банківська гарантія" охоплює не тільки гарантію, яка видається кредитною організацією, а й гарантію страхової організації. 2. Ініціатором банківської гарантії є принципал. Він зацікавлений в тому, щоб укласти з кредитором угоду, забезпечивши його банківською гарантією. Банківська гарантія видається на прохання принципала. Однак угоду про банківської гарантії не обов'язково. Банківська гарантія - угода одностороння і абстрактна: її реалізація не залежить від підстав її видачі. На практиці угоди між гарантом і принципалом застосовуються. Наявність або відсутність угоди не впливає на дійсність виданої гарантії. Правовідносини між гарантом і бенефіціаром з приводу гарантії виникає з моменту подання бенефіціаром письмової вимоги про сплату грошової суми, яка вказана в банківській гарантії. Коментована стаття не передбачає угода між гарантом і бенефіціаром. У ній сказано про письмовій формі банківської гарантії як одностороннього зобов'язання гаранта перед бенефіціаром. Однак вона не вимагає укладення будь-якої окремої письмової угоди між ними. Тому гарант не має права, зокрема, посилатися на те, що він не знав, чи прийняв умови банківської гарантії бенефіціар, якщо тільки в самій гарантії це не обумовлено. Конкретний бенефіціар може бути не зазначений в банківській гарантії.
Банківська гарантія може бути видана на бенефіціара, який у момент видачі банківської гарантії невідомий. Наприклад, принципал, бажаючи отримати кредит, має банківську гарантію, під яку може видати кредит той банк, якого влаштовує така банківська гарантія. На відміну від бенефіціара принципал повинен бути конкретно вказано в банківській гарантії. Адже в ст. 368 сказано, що банківська гарантія видається на прохання принципала. А з проханням про видачу може звертатися тільки конкретний принципал. Тому, якщо в банківській гарантії не вказано конкретний принципал, це тягне її недійсність. Можлива ситуація, при якій, скажімо, іноземний банк готовий надати банківську гарантію на прохання своєї дочірньої організації, яка виступає в ролі бенефіціара, за відсутності конкретного принципала. У такому випадку принципалом може стати та організація, яку вибере для своїх цілей бенефіціар для того, щоб, припустимо, розмістити грошові кошти на найвигідніших умовах. Однак у цій ситуації є ризик, що Банк Росії не прийме до уваги таку гарантію, аналізуючи фінансову звітність кредитної організації, що може спричинити застосування до кредитної організації санкцій. 3. Банківська гарантія - зобов'язання, що виникає у зв'язку з основним зобов'язанням принципала перед бенефіціаром. Проте вона є додатковим і самостійним зобов'язанням по відношенню до договору між бенефіціаром і принципалом. Якщо принципал не дотримає в строк свої зобов'язання за основним договором, гарант приймає на себе зобов'язання здійснити платіж за свій рахунок. До цього бенефіціар повинен пред'явити гаранту письмову вимогу про сплату грошової суми, зазначеної в банківській гарантії. При цьому вказується, в чому конкретно полягає порушення принципалом основного зобов'язання, на забезпечення якого видана банківська гарантія. 4. Банківська гарантія повинна мати письмову форму. Звідси, однак, не випливає, що потрібна письмова угода між принципалом і гарантом і що якщо його немає, то на цій підставі можна не оплатити банківську гарантію. У п. 3 інформаційного листа Президії ВАС РФ від 15 січня 1998 р. N 27 "Огляд практики вирішення спорів, пов'язаних із застосуванням норм Цивільного кодексу Російської Федерації про банківську гарантію" (Вісник ВАС РФ. 1998. N 3) сказано, що відсутність письмового угоди між принципалом і гарантом не тягне недійсності гарантійного зобов'язання гаранта перед бенефіціаром. Потрібно звернути увагу на те, що банківська гарантія повинна бути підписана не лише керівником, а й головним бухгалтером видала її організації. Згідно з вимогами ч. 3 п. 3 ст. 7 Закону про бухгалтерський облік без підпису головного бухгалтера грошові та розрахункові документи, фінансові і кредитні зобов'язання вважаються недійсними і не повинні прийматися до виконання. 5. Вимоги бенефіціара про сплату грошової суми банківської гарантії повинні представлятися гаранту в письмовій формі. Можливі будь-які письмові документи (ст. 434 ЦК). Тим самим фіксується юридичний факт, з яким закон пов'язує обов'язок гаранта сплатити бенефіціару грошову суму банківської гарантії. Надалі це стає підтвердженням регресних вимог гаранта до принципала. 6. Видача банківської гарантії - це банківська операція (ст. 5 Закону про банки). Як угода вона регулюється цивільним законодавством, а як банківська операція - банківськими законами та нормативними актами Банку Росії. Застосовуючи даний спосіб забезпечення зобов'язань, слід враховувати, що Банк Росії висуває до кредитної організації певні вимоги. Так, наприклад, забезпечення банківською гарантією деяких зобов'язань має відношення до формування резервів на можливі втрати по позичкової і прирівняної до неї заборгованості. Розмір цих резервів залежить від якості забезпечення та рівня кредитного ризику. У деяких випадках якість забезпечення, передбачене нормативним актом Банку Росії (лише для цілей визначення розміру зазначених резервів), визначається наявністю банківської гарантії (Положення Банку Росії від 26 березня 2004 р. N 254-П "Про порядок формування кредитними організаціями резервів на можливі втрати по позиках, по позичкової і прирівняної до неї заборгованості "/ / ВБР.
2004. N 28). Банківські гарантії беруться до уваги при розрахунку фінансових нормативів кредитної організації. Так, п. 10 ст. 62 Закону про Банк Росії закріплює право Банку Росії встановлювати норматив максимального розміру кредитів, банківських гарантій та поручительств, наданих кредитною організацією (банківською групою) своїм учасникам (акціонерам). Згідно ст. 71 цього Закону зазначений максимальний розмір визначається у відсотках від власних коштів (капіталу) кредитної організації (банківської групи). Даний норматив не може перевищувати 50%. Інструкція Банку Росії від 16 січня 2004 р. N 110-І (СБ РФ. 2004. N 11) містить методику розрахунку цього нормативу (гл. 6). Є й такі вимоги Банку Росії, які визначають ті банківські гарантії, які можуть бути прийняті в забезпечення за облігаціями кредитної організації у зв'язку з їх випуском і реєстрацією. Так, в п. 6.4.3 Інструкції Банку Росії від 22 липня 2002 р. N 102-І "Про правила випуску і реєстрації цінних паперів кредитними організаціями на території Російської Федерації" (СБ РФ. 2002. N 55; 2003. N 38) передбачається, що банківська гарантія, що надається в забезпечення виконання зобов'язань кредитної організації - емітента за облігаціями, не може бути відкликана і термін, на який видається банківська гарантія, повинен не менше ніж на шість місяців перевищувати дату (термін закінчення) погашення облігацій кредитної організації - емітента , забезпечених такою гарантією. Умовами банківської гарантії має бути передбачено, що права вимоги до гаранта переходять до особи, до якого переходять права на облігацію. Банківська гарантія, якої забезпечується виконання зобов'язань за облігаціями кредитної організації - емітента, повинна передбачати тільки солідарну відповідальність гаранта та кредитної організації - емітента за невиконання або неналежне виконання кредитною організацією - емітентом зобов'язань за облігаціями. 7. Норми банківського права, що регулюють інститут банківської гарантії, системно взаємопов'язані з податковим правом. Видача банківських гарантій вказана в ст. 149 Податкового кодексу РФ серед інших здійснюваних банками операцій, які не підлягають оподаткуванню. У частині формування кредитної організацією резервів по сумнівних боргах та інших резервів, які зменшують її оподатковувану базу, треба враховувати деякі норми ст. 266 Податкового кодексу РФ. Зокрема, сумнівним боргом визнається будь-яка заборгованість перед платником податку в разі, якщо вона не погашена в терміни, встановлені договором, і не забезпечена, окрім іншого, банківською гарантією. Тому кредитним організаціям, що формує резерви по сумнівних боргах щодо заборгованості, що утворилася у зв'язку з невиплатою відсотків за борговими зобов'язаннями, треба звертати увагу на наявність банківської гарантії. Правове регулювання банківських гарантій в деякій мірі взаємопов'язане з митним правом. Так, в п. 2 ст. 340 ТК серед інших способів забезпечення сплати митних платежів вказана банківська гарантія, а згідно з п. 1 ст. 342 ТК митні органи як забезпечення сплати митних платежів приймають банківські гарантії, видані банками, кредитними організаціями або страховими організаціями, включеними до реєстру цих організацій, який веде федеральна служба, уповноважена в галузі митної справи. Для кредитних і страхових організацій, включених до реєстру, зазначений федеральний орган встановлює максимальну суму однієї банківської гарантії та максимальну суму всіх одночасно діючих банківських гарантій, виданих однією організацією, для прийняття банківських гарантій митними органами з метою сплати митних платежів. У ст. 343 ТК 2003 передбачається, що обов'язковою умовою для включення банку до реєстру є, крім інших пропонованих вимог, наявність у нього зареєстрованого статутного капіталу в сумі не менше 200 млн. руб. Крім того, власні кошти (капітал) банку повинні становити не менше 1 млрд. руб., А страхової організації - не менше 500 млн. руб. За певних умов банківські гарантії використовуються і при проведенні різного виду торгів.
« Попередня Наступна »
= Перейти до змісту підручника =
Інформація, релевантна " § 6. Банківська гарантія Стаття 368. Поняття банківської гарантії "
  1. Стаття 371. Безвідкличної банківської гарантії
    банківської гарантії. Вона може бути відкликана, тільки якщо в ній самій передбачені факти, при настанні яких вона може бути відкликана в односторонньому порядку. Але навіть і в цьому випадку відгук банківської гарантії можливий лише до пред'явлення бенефіціаром до гаранта письмової вимоги про сплату передбаченої в ній грошової суми. Стаття 372. Непередаваність прав по банківській гарантії
  2.  Стаття 375. Обов'язки гаранта під час розгляду вимоги бенефіціара
      банківської гарантії, а також відсотків, нарахованих на підставі ст. 395 ГК. Від гаранта не вимагається з'ясування того, чи дійсно мав місце факт невиконання зобов'язань принципалом. Він тільки лише розглядає і зіставляє прикладені до письмову вимогу документи з умовами банківської гарантії. Розумна дбайливість означає уважне вивчення документів, ретельне
  3.  Стаття 377. Межі зобов'язання гаранта
      банківської гарантії, не може бути більше тієї, яка в ній зазначена. Обмеження зобов'язання гаранта перед бенефіціаром сумою, на яку видано гарантію, пояснюється сутністю самої гарантії як незалежної зобов'язання по відношенню до самого забезпечуваному нею зобов'язанням. Будучи кредитором в основному зобов'язанні, бенефіціар може зазнати збитків через невиконання боржником
  4.  Питання 95. Утримання 1.
      банківської гарантії 2. Відмінні риси банківської гарантії 3. Припинення банківської гарантії 1. Банківська гарантія - спосіб забезпечення зобов'язання, при якому банк, інша кредитна або страхова установа (гарант) дає на прохання іншої особи (принципала) письмове зобов'язання сплатити кредитору принципала (бенефіціару) відповідно до умов дається гарантом
  5.  Додаток № 6. Розподіл комерційних банків за величиною коефіцієнта достатності капіталу
      банківської системи / / Гроші і кредит, 2002, № 5, с. 9. 1 обсяг промислової продукції; виробництво (видобуток) найважливіших видів промислової продукції в натуральному вираженні; інвестиції в основні фонди; грошові доходи в розрахунку на душу населення; рівень безробіття. 1 Бюлетень банківської статистики. - Тюмень, 2002, с. 28.
  6.  Додаток № 3 Кількість і структура кредитних організацій Тюменської області у 2001 році
      банківських кредитних організацій 1 1 1 1 1 1 1 1.1. Зареєстровано кредитних організацій зі 100%-вим іноземним участю в капіталі ------- 1 лютого. Кредитні організації, зареєстровані ЦБ РФ, але ще не сплатили статутний капітал і не отримали ліцензію (в рамках встановленого терміну) 1 ------ в тому числі: - банки -------- небанківські
  7.  ОФІЦІЙНІ ДОКУМЕНТИ І ДЖЕРЕЛА СТАТИСТИЧНИХ ДАНИХ
      банківську діяльність в РРФСР »(з ізм. та доп.). 4. Федеральний закон від 10.07.2002г. № 86-ФЗ «Про Центральний банк Російської Федерації (Банку Росії)». 5. Федеральний закон від 22.04.96г. № 39-ФЗ «Про ринок цінних паперів». 6. Федеральний закон від 25.02.99г. № 40-ФЗ «Про неспроможність (банкрутство) кредитних організацій». 7. Федеральний закон від 08.07.99г. № 144-ФЗ «Про реструктуризацію
  8.  Стаття 834. Договір банківського вкладу
      банківського вкладу (депозитний договір) - це угода, в силу якого одна сторона (банк), що прийняла від другої сторони (вкладника) або для неї грошову суму (вклад), зобов'язується повернути суму вкладу та виплатити відсотки на неї на умовах і в порядку, які передбачені договором (ст. 834 ЦК). Як випливає з визначення договору банківського вкладу, його предметом
  9.  СТАТТІ У ЕКОНОМІЧНОЇ ПРЕСІ 156.
      банківський журнал, 2000, № 7. 157. Андрєєв Ю. Про розвиток банківського законодавства в Росії / / Банківська справа, 1999, № 4. 158. Барибін В. В., Криксін Г. В. Інвестиційний зростання в окремо взятому регіоні / / Гроші і кредит, 2002, № 5. 159. Большаков А. Проблеми розвитку регіональних комерційних банків / / Аналітичний банківський журнал, 2000, № 12. 160. Бородін А.Ф. Актуальні проблеми
  10.  Стаття 850. Кредитування рахунку
      банківського рахунку умова про надання банком кредиту при тимчасовій відсутності коштів на рахунку клієнта (овердрафт), якщо така умова не суперечить спеціальному правовому режиму конкретного рахунку. Наприклад, овердрафт не може бути наданий по транзитному валютному рахунку. При цьому в більшості випадків умова про овердрафт може бути включено в договір банківського рахунку без будь-яких
  11.  Стаття 881. Гарантія платежу
      банківської гарантії і про поручительство до чековому авалю не застосовні. Таким чином, норми про чековом поручительстві (авалі) становлять особливий спосіб забезпечення виконання чекових зобов'язань. 2. Чековий аваль може бути даний будь-якою особою, за винятком платника. Досить часто як авалистов виступають банки. Аваль проставляється на лицьовій стороні чека або на додатковому
  12.  Стаття 721. Якість роботи
      гарантії якості, термінів виявлення недоліків, позовної давності для вимог, пов'язаних з неналежним якістю роботи, відповідальності підрядника за неналежну якість). У частині регулювання цих питань вбачається певна схожість гл. 37 з гл. 30 ГК, де настільки ж докладно і в чому так само відображені різні аспекти якості продаваного товару. Такий збіг пояснюється
  13.  ВСТУП
      банківській системі трохи більше десяти років. Для решти світу, століттями будував ринкову економіку і адекватну їй банківську систему, цей термін мізерно малий. Проте, створювана банківська система повинна забезпечувати своє функціонування на якісно новій основі - ринкових принципах економіки. Значення банківської системи для розвитку економіки важко переоцінити, оскільки
енциклопедія  заливне  український  гур'ївська  окрошка